BDB AP Valencia 19948/2009
Fecha: 26 de noviembre de 2009
Órgano: Audiencia Provincial de Valencia
Sala: Sala de lo Civil, Sección 10
Ponente: MARIA PILAR MANZANA LAGUARDA
Sentencia: 729 / 2009
Recurso: 571 / 2009
Rollo: 571 / 2009
Resumen:
Divorcio. Impugnación de la atribución del uso del trastero como anejo al domicilio familiar: desestimación. No procede la pretensión de reducir a 200 euros la pensión alimenticia establecida a favor de su hijo. Desestimacion.

En Valencia a veintiseis de noviembre de dos mil nueve.

Vistos ante la Sección Décima de la Ilma. Audiencia Provincial, en grado de apelación, los autos de DIVORCIO nº 1319/2008, seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia VALENCIA-24, entre partes, de una como demandante-apelante Dª Almudena representada por la Procuradora Dª Mª del Mar Domingo Boluda y defendido por la Letrada Dª Ana Belén Fornés Chaves, y de otra como demandado-apelante D. Augusto , representado por la Procuradora Dª Cristina Coscollá Toledo y defendido por el Letrado D. Diego Gila González. Y siendo parte el MINISTERIO FISCAL (08- 0241319).

Es ponente la Ilma. Sra. Magistrada Dª Mª Pilar Manzana Laguarda.

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO.- En dichos autos por el Iltmo. Sr. Juez del Juzgado de Primera Instancia VALENCIA-24, en fecha 17-2-2009 , se dictó Sentencia cuya parte dispositiva es como sigue: "Que ESTIMANDO PARCIALMENTE la demanda de divorcio instada por Dª Almudena contra D. Augusto , declaro disuelto por causa de divorcio el matrimonio formado por los referidos cónyuges, con todos los efectos legales, y en especial los siguientes: 1º) Guarda y custodia: se atribuye a Dª Almudena la guarda y custodia del hijo menor de los litigantes, compartiendo éstos la patria potestad sobre el mismo. 2º) Régimen de visitas paterno-filial: hasta que el menor cuente con 18 meses, visitas los lunes, miércoles y viernes, tras la salida escolar y hasta las 20,00 horas, así como una jornada del sábado o domingo, a elección del progenitor, desde las 10,00 horas hasta las 17,00 horas, y a partir de dicha fecha (18 meses de edad del menor) se ampliará la jornada del sábado o domingo hasta las 20,00 horas, manteniéndose las restantes intersemanales; introduciéndose la pernocta en el domicilio paterno a partir de los tres años aproximadamente, de edad en el menor, estableciéndose desde entonces visitas los fines de semana alternos, tras la salida escolar del menor el viernes tarde, hasta el domingo a las 20,00 horas, y dos tardes intersemanales, tras la salida escolar y hasta las 20,00 horas, siendo éstas, la de los martes y jueves, salvo acuerdo entre los progenitores, introduciéndose las estancias vacacionales, trnascurridos seis meses desde la pernocta, dividiéndose por mitad éstas, eligiendo, a falta de acuerdo, D. Augusto en los años pares y Dª Almudena en los impares, no superándose en éstas más de 7/10 días, hasta que el menor cuenta con cinco años. 3º) Se atribuye a Dª Almudena y al hijo menor de los litigantes, el uso y disfrute del domicilio familiar, trastero y garaje anejo a aquél, retirando el Sr. Augusto del mismo, si no lo ha verificado ya, sus ropas y enseres personales en el plazo de cinco dias desde la presente, previo inventario. 4º)Cada uno de los litigantes abonará la mitad de los adeudos de préstamos que pesan sobre el matrimonio. 5º) No se atribuye a ninguno de los litigantes el uso y administración del vehículo XSARA ....-STX . 6º) D. Augusto abonará a Dª Almudena en concepto de pensión alimentícia en favor de su hijo menor, la cantidad de 290 euros al mes, de forma anticipada, dentro de los cinco primeros días de cada mes, en la cuenta corriente que designe la Sra. Almudena , actualizándose dicha cantidad anualmente conforme al IPC. 7º) Cada progenitor sufragará la mitad de los gastos extraordinarios que devengue su hijo menor, tales como operaciones quirúrgicas, prótesis, largas enfermedades, etc., siempre que se acrediten suficientemente, sean consultados previamente o sean autorizados por el Juzgado en el caso de discrepancia entre los padres. Cada parte abonará las costas procesales causadas a su instancia y las comunes por mitad. MODO DE IMPUGNACIÓN: mediante recurso de APELACIÓN ante la Audiencia Provincial de VALENCIA (artículo 455 LECn ). El recurso se preparará por medio de escrito presentado en este Juzgado en el plazo de CINCO DÍAS hábiles contados desde el día siguiente de la notificación, limitado a citar la resolución apelada, manifestando la voluntad de recurrir, con expresión de los pronunciamientos que impugna (artículo 457.2 LECn ). Así por esta sentencia, lo pronuncio, mando y firmo", la cual fue aclarada por Auto de fecha 12-3-2009 cuya parte dispositiva literalmente dice: "Que acuerdo ACLARAR Y COMPLEMENTAR la sentencia de fecha 17-2-09 a instancia de Dª Almudena en el sentido referido en el fundamento de derecho primero de la presente resolución. Cada parte abonará las costas procesales causadas a su instancia y las comunes por mitad. Este auto es firme y contra el mismo no cabe recurso alguno, sin perjuicio del procedente contra la resolución original que ya fue indicado al notificarse aquélla. Pero, el plazo para interponerlo comenzará a computarse desde el día siguiente al de la notificación del presente auto (artículo 215.4 LECn ). Lo acuerda y firma S.Sª. Doy fe".

SEGUNDO.- Contra dicha Sentencia por la representación procesal respectiva de D. Augusto y Dª Almudena se interpuso recurso de apelación, y verificados los oportunos traslados a las demás partes para su oposición al recurso o impugnación a la sentencia se remitieron los autos a esta Secretaría donde se formó el oportuno rollo, señalándose el día de hoy para la deliberación, votación y fallo del recurso, sin celebración de vista, al no haberse considerado necesaria ésta ni instado por las partes el recibimiento del pleito a prueba.

TERCERO.- Que se han observado las formalidades y prescripciones legales.

FUNDAMENTOS JURIDICOS

PRIMERO.- Por la dirección letrada de la parte recurrente se impugnan dos pronunciamientos de la sentencia de instancia: a) el que atribuye el uso del trastero anejo al garaje de la vivienda familiar a la esposa y b) el que pone a su cargo como pensión alimenticia a favor de su hijo Adrián , nacido el 21 de mayo de 2008, la suma de 290 euros. Además se impugna un razonamiento de la sentencia de instancia en la que advierte a ambos progenitores de la necesidad de adoptar cautelas en orden a la alergia padecida por el pequeño.

Principiando por este último alegato, la Sala no puede acceder a lo solicitado, porque no se trata de un pronunciamiento revisable ni de una recomendación que deba hacerse u omitirse respecto del cuidado y atención que la paternidad exige, sino máxime si a ella no le corresponde, por exceder de su ciencia, revisar el diagnóstico médico que se alega en los autos, relativo a una alergia a los animales. En consecuencia, procede la desestimación del motivo.

SEGUNDO.- En cuanto a la impugnación de la atribución del uso del trastero como anejo al domicilio familiar, no puede ser atendida por falta de acreditación suficiente el que se desgaje de dicha atribución el trastero y su uso sea atribuido al recurrente en virtud de contener las herramientas de su trabajo de pulidor y ser perfectamente independiente del garaje y de la vivienda. Pues bien, dichas afirmaciones no han resultado debidamente acreditadas. En efecto, en cuanto a su situación es evidente que encontrándose en el garaje de la vivienda puede ser un nido de conflictos entre ambos, más la improcedencia, en definitiva de su atribución deriva del hecho de ser un trabajador por cuenta ajena y, en consecuencia, no tener justificación alguna el que sus instrumentos de trabajo se encuentren depositados en el trastero ganancial. Por tanto, procede la desestimación del motivo.

TERCERO.- Finalmente, tampoco puede prosperar la pretensión de reducir a 200 euros la pensión alimenticia establecida a favor de su hijo. En efecto, sabido es que los alimentos a que se refiere el art. 93 del C.Civil son consecuencia directa e inmediata de la patria potestad, que en orden a su contenido quedan integrados por las partidas que se detallan en el art. 142 y que en orden a su cuantía, ésta se fija conforme a los parámetros que fija el art. 146 , esto es proporcional al caudal de quien los da y a las necesidades de quien lo recibe, lo que conforme al art. 147.CC produce la consecuencia de su variabilidad condicionada por las variaciones que pueden experimentar esos parámetros. En el presente caso el menor cuenta con apenas año y medio de edad, no se le conocen necesidades superiores a las propias de su edad, salvo el tratamiento de al parecer su alergia, por su parte el recurrente cuenta con ingresos regulares por importe de alrededor de mil ochocientos euros como pulidor en la empresa de un familiar. Con esos ingresos la suma establecida se encuentra proporcionada en los términos exigidos por el art. 146 del C.Civil y conforme a los baremos que a tal efecto normalmente se consultan en esta Audiencia.

CUARTO.- La desestimación del recurso debería conllevar conforme al art. 398 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que remite al general art. 394 la imposición de costas a la parte recurrente habida cuenta de la desestimación de su recurso, ello no obstante, la Sala siguiendo el criterio mantenido por esta y otras Audiencias en atención a la naturaleza de las pretensiones deducidas en materia matrimonial y paterno filial, acuerda la no imposición de las costas y en consecuencia el que cada parte deberá asumir las causadas a su instancia corriendo por mitad las comunes.

FALLAMOS

En atención a todo lo expuesto, la Sección Décima de la Audiencia Provincial de Valencia, en nombre de Su Majestad del Rey

Ha decidido:

Primero.- Desestimar el recurso de apelación interpuesto por la representación procesal de D. Augusto .

Segundo.- Confirmar íntegramente la resolución recurrida.

Tercero.- No hacer imposición de las costas de esta alzada.

Así por esta nuestra sentencia, de la que se llevará certificación al rollo, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN.- Que la anterior sentencia ha sido leída y publicada por el Ilmo. Sr. Magistrado que la dicto, estando celebrando Audiencia Pública la Sección Décima de la Audiencia Provincial en el día de la fecha. Doy fe.